影响立法质量的原因
立法质量不够理想主要表现为，与改革开放的实际结合不够紧密、针对性较弱、部门利益倾向尚未有效克服、操作性不够强、立法技术粗糙、一些法规施行效果不理想等方面。影响立法质量的因素有政府提案质量不高、地方和部门保护主义、法规草案审议质量不高、专门委员会的优势未能很好发挥和地方立法工作队伍有待加强等许多方面，对此在有关的地方立法研讨会上已有人大同仁专门撰文作出过论述。
笔者从宪政层面上分析，认为有以下几点原因：1、人大作为国家权力机关有四项法定职权：重大事项决定权、监督权、人事任免权和立法权。四项职权相互依托，缺一不可，目前在缺乏其他几项职权有效配合的情况下，立法权单兵突进，难以取得良好的效果。2、人大制度作为根本政治制度属于上层建筑的范畴，它的健全和完善不可能脱离现有经济结构和发展水平的制约，提高立法质量尚需要社会各阶层进一步分化、组织化程度进一步提高。3、人大机关的组成结构在人大代表、常委会组成人员和机关工作人员三大块的基础上，常委会又有若干各自相对独立的专门委员会，彼此之间的协调配合需要进一步加强。4、整个社会的法治意识还有待进一步提高。政府部门出于方便管理的需要，社会公众则出于维护自身利益的需要，纷纷抛弃“人治”转而寻求“法治”。法律从管理工具和利益的计算、表达，成长为一种价值观和社会信仰还需要一个较长的时间过程。
根据以上几点原因分析，笔者认为提高立法质量和提高立法数量相比，需要一个更长的时间过程。

提高立法质量的对策与建议
人大工作者要加强学习。 提高立法质量不仅是对法规的要求，更是对人的要求。相对于要求立法的数量和速度而言，提高立法的质量和效益对人大工作者提出了更高的要求。专家咨询可以在一定程度上弥补立法工作人员在专业知识上的不足，但不能代替工作人员本身。地方立法工作人员只有不断学习，在工作和学习中不断提高自身素质，才能适应新时期新阶段的立法工作。首先要加强对中央政策和省委文件的学习，使立法的原则、精神和具体内容不偏离大政方向，紧贴经济建设和社会发展的中心；其次要加强对人大制度的学习和掌握，了解新形势下人大作为国家权力机关、代表机关和工作机关的各项工作制度、程序和工作惯例；再次要结合法规议案加强对法律专业知识的学习，提高自身的专业化水平，培养不同于政府官员和法院法官的立法者专有的思维方式和职业品格；最后要加强对立法技术的学习和掌握。学习的过程同时也是修正、提高的过程，不仅要从书本上学，更要向领导、同事学习，向专家学习，向群众学习，从社会实践中汲取对立法工作有帮助的一切知识。
进一步提高立法调研的实效。地方性法规案的提案主体，按照法律法规的规定，通常有本级人民政府、同级人大各专门委员会、同级人大常委会主任会议、同级人大代表和人大常委会组成人员等。但是，在工作实践中，行政活动涉及国民生活的各种领域，内容是极其复杂的。行政内容的复杂性决定了立法内容的复杂性、专业性和技术性，而且有必要根据社会情况的发展变化灵活地改废条款。因此，经常行使法规提案权和提出法规案最多的主体是本级人民政府，常常是政府官员首先产生对某一问题的关注，提出立法议案，然后报送人大常委会。列入人大常委会立法计划的议案，在具体制定时又常常是由政府部门负责起草草案。这一“政府起草，人大通过”立法模式的优点是政府部门比较熟悉本行业本领域的情况，弊端是往往存在“部门利益倾向”。针对这一弊端而采取的联合起草措施，仍然无法取代政府在起草法规中所起的重要作用。
而调查研究是人大立法过程中一项经常性、基础性工作，针对法规草案开展的立法调研是对法规议题涉及到的社会事务作进一步的信息收集工作，可以说，立法调研的质量决定了人大审议的质量和水平，也决定了我们地方性法规的质量。从制度、机制和工作方法等各方面保证立法调研的实效是提高立法质量的基础性工作。
在立法过程中要贯彻民主集中制的原则。随着改革的深化和开放的扩大，经济社会的发展，各个社会阶层的分化日益显现。在依法治国的旗帜下不同的社会群体开始寻求用法律的途径来表达自身的利益诉求，其中包括通过立法的方式来肯定自身的利益要求。相对于计划经济体制下单纯依靠政府通过行政命令的方式解决社会问题相比，运用法律的杠杆来调控社会事务更具有灵活性和理性化、民主化色彩，是一种社会的进步。与此同时，我们也看到，纷繁复杂并内在彼此冲突的利益要求会使立法权的行使陷入僵局,且弱势群体和未能有效组织的社会群体的正当权益常常不能得到很好的表达。笔者以为面对新的社会形势，解决矛盾的主要途径就是要在立法过程中贯彻民主集中制的原则。民主的过程就是社会公众参与和各种利益表达的过程，立法听证和法规草案面向社会公开征求意见就是体现民主的重要举措；而集中的过程则是以“三个代表”重要思想为指导，科学鉴别、分析和采纳各种意见、要求和观点的过程。只有两者并重，才能最大限度地提高立法质量，为构建和谐社会实现“良法”之治。

北安市人民法院 王鹤丹

经销商如何防止被诉商标侵权

商家泉 温宇洋


　　随着中国市场经济的进一步发展，国内许多知名企业为了拓展市场，纷纷在各个城市寻找代理商、经销商。这样的商业拓展模式，对于厂家扩大产品的知名度以及品牌影响力无疑是件好事。在实践中，厂家会根据实际情况授权下游商家相应的代理权限。近年来，许多商家在宣传所代理的产品时因越权使用厂家的公司名称或者商标，从而被诉商标侵权及不正当竞争，进而遭受损失。笔者现针对下游商家可能涉及的商标侵权问题做相关法律分析，希望今后商家在进行代理行为时能吸取前车之鉴，避免不必要的损失。

一、经销商与代理商的区别
　　经销商，是指自厂家进货后，再转手卖给消费者的商家。他们从厂家将产品买过来之后，不是为自己使用，而是为了卖给别人挣中间的差价。这样的下游商家的特点是：在买过商品之后已经完全的拥有该产品的所有权与支配权；而且可以同时经销多种产品；是独立的经营机构。

　　理论上，代理商是和经销商截然不同的概念。所谓代理是代企业打理生意，不是买断企业的产品，货物的所有权属于厂家而不是商家。因此 “代理商”一般是指赚取企业代理佣金的商业单位，而且不一定是独立的经营机构。在现实生活中所称的代理商在本质上已经不是代理商了，更多具备的是经销商的性质，还有些属于二者的混同体，既是代理，有时候又要需要拿钱买货，很少有纯粹意义上的代理商，因此称其为有一定代理权的经销商更为合适。

　　因此，我们在此主要是介绍经销商可能被诉的商标侵权情形以及如何能很好的避免这种侵权，对于代理商也有一定的借鉴意义。

二、经销商经常被诉商标侵权的情形
　　第一种情形为，商家以前曾为该厂家的经销商，或者有其他的合作渊源。但当厂家终止与其的代理关系之后，经销商会因经营存续或者库存货物问题，继续进行经营。这样的行为因未得到厂家的直接授权，没有合同关系，很容易被诉侵权。法律依据：我国商标法第52条中明确规定“销售侵犯注册商标专用权的商品的属于侵权商标专用权的行为。”

　　另外还有一种情形，有的经销商虽然得到厂家的授权可以销售其产品，但是基于不同的权限，也许只有销售的权限，但无使用厂家的名称或者标识进行宣传的权限。这时，如果经销商为了宣传，而在其经营场所中突出使用厂家的商标或者标识，也同样造成了商标侵权。法律依据：我国商标法第52条中规定“未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的，也属于侵犯厂家商标专用权的行为。”对于何谓商标的使用，《中华人民共和国商标法实施条例》第3条中规定“商标法和本条例所称商标的使用，包括将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中。”

　　随着企业知识产权保护意识的加强，许多知名企业都开始进行了打击商标侵权的活动，例如老字号企业北京内联升鞋业有限公司，前不久也发起了维权行动，针对某些未经授权的经销商提起诉讼，要求其停止销售侵权产品，并赔偿侵权造成的损失。而且随着我国加入WTO之后，许多国外企业也通过在国内寻找代理商或者经销商来进驻我国市场，国内的一些经销商往往急于扩大宣传，在未经国外厂家的授权下，大肆使用其注册商标，这样也通常被国外的厂家抓住把柄而起诉商标侵权，遭受损失。

三、经销商如何避免此种商标侵权
　　（一）经销商在销售某种商品之前应该同厂家签订正规的经销合同。在合同中明确双方权利义务，尤其要注意厂家对自己的权限要求，是属于代理还是一般的经销商，是否有权利使用厂家的名称或者标识做宣传等等。当然如果在签订合同时，能找到律师或者其他专业人士做好合同审核及法律咨询，则可以在最开始的阶段就了解哪些经营行为会涉及侵权，更好地为以后的经营活动做好指导。

　　（二）经销商应该按照合同约定的正规渠道进货，并妥善保留进货凭证等材料。应当说，只要销售者于进货时尽到注意义务，则肯定能够于事后被指侵权时证明合法来源而免于承担赔偿责任。这点在我国的法律法规中也可以得到体现，即我国商标法第56条规定“销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得的并说明提供者的，不承担赔偿责任。”另外，工商、税务等行政管理部门更是以进货凭证等项资料作为判别销售者是否合法经营的主要证据。也就是说如果销售者在被诉以销售侵权产品的方式构成商标侵权时仅以其“不知”的自述作为抗辩理由却不能提供上游供货者开具的票据，是不能成立的，亦不应为法院所采信。

　　（三）经销商在进货时还应对上游供货者的相关资质进行必要的审查。审查的内容不仅应包括供货商家的经营资质、产品质量或者名优标志等质量标志的使用权证，还要着重审查其是否有商标注册证明。如果是代理商，则要看其是否同商家签订了正规的代理合同，是否有授权下游企业使用商标的权利，是否是厂家认可的合法进货渠道等等。只有履行这样的审查义务，并保留好要素填制齐备的销售凭证，才能在被诉侵权的情况下向法庭出具证明，避免遭受损失。

　　(四)如果是厂家的经销商或者代理商，在合同约定的代理或经销期间过了之后，应及时同厂家协商合同续签问题。如果未能续签，在有库存商品的情况下，经销商还应主动同生产商协商对于商品库存，商家是将其回收还是允许经销商继续销售，对此应作出明确约定，并保留好书面凭证。


高博隆华律师事务所 商家泉 温宇洋
84512800