能源部关于印发《能源部电力高等学校档案分类办法》(试行)的通知

作者:法律资料网 时间:2024-07-24 21:03:01   浏览:8444   来源:法律资料网
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能源部关于印发《能源部电力高等学校档案分类办法》(试行)的通知

能源部


能源部关于印发《能源部电力高等学校档案分类办法》(试行)的通知
根据国家教委《普通高等学校档案管理办法》,我部组织制定了《能源部电力高等学校档案分类办法》(试行),现印发你们。各电管局、电力局及归口管理单位所属的职大、中专等其它学校可参照执行。
试行中如有问题,请各单位及时告部办公厅和教育司。

附:能源部电力高等学校档案分类办法

(试 行)

目 次
高等学校档案分类规则高等学校档案分类表
(一)简表
(二)详表高等学校档案案卷构成格式高等学校档案案卷目录和文件目录的构成格式
(一)案卷目录
(二)文件目录《电力高等学校档案分类办法》使用说明

高等学校档案分类规则

为实现电力高校档案实体分类、编号、排架、检索的标准化,加强档案的科学管理,促进高校档案工作的综合整体建设,充分发挥高校档案的作用,更好地为高校及社会各项工作服务,特制定本规则。
1.主题内容
本规则规定了高校档案分类原则、分类方法、类目设置及标识、档号编制及不同裁体的标识等。
2.适用范围
本规则适用于各类高等学校建国后形成的全部档案的实体分类、编号、排架和检索。其它类型的学校亦可参照使用。
3.分类原则
分类原则是以高校全部档案为对象,遵循档案的形成规律,结合档案内容,保持档案之间的有机联系,便于组织档案馆(室)藏,利于科学管理和开发利用。
4.类目设置
《高等学校档案分类表》中设置了一、二两级类目,个别二级类目下设置了三级类目。
4.1一级类目的设置,根据高校的主要职能活动,在分类表中设置了十一个类目。即党群工作、行政管理、教学工作、科学技术研究工作、基本建设工作、设备仪器工作、产品工作、出版工作、外事工作、财会工作和干部职工档案。
4.2二级类目的设置,依据每一个一级类目的内容特点分别按职能、问题、项目等设置。
4.2.1党群工作类和行政管理类的二级类目主要按职能并兼顾组织机构设置。
4.2.2教学类和外事类的二级类目按档案的内容结合活动过程设置。
4.2.3科研类、基建类、设备类、产品类、出版类的二级类目依据文件材料的形成规律和成套性特点设置。
4.2.4人档类的二级类目按人员类型设置。
4.3三级类目的设置,一般情况下不设三级类目,仅在需要列到具体项目的二级类目下设三级类目。即科研类、基建类、设备类、产品类目下的“项目类”、出版类目下的“校内刊物类”及人档类目下的全部二级类目。凡分类表中类目号上加“□”的二级类目,均表示需设置三级类目。三级类目的名称依据各学校完成的具体项目的名称、出版刊物的名称和增加人员的名称而定。
4.4类目后的基本范围是用以确定类目的外延,不是案卷标题,在组卷时需按规定拟定案卷题名。
5.类目标识
5.1高校档案分类表的类目统一用阿拉伯数字标识。
5.2一、二级类目均用两位阿拉伯数字01--99标识。
5.3三级类目一般用两位阿拉伯数字01--99标识,亦可依各校完成的项目数量自行确定。
5.4一、二、三级类目标识符号直接连写构成类目号,即分类表中的类目号。
6.档号的编制
6.1档号由四部分组成,即全宗号、年度号、类目号、案卷号;如需标识到文件级则需在案卷号后加上件号。档号各部分之间用短横符“--”相连(“--”号占半格)。

6.2全宗号,即各学校所排全宗顺序号,用两位阿拉伯数字标识(01--99)。只有一个全宗的学校可不填写全宗号。
6.3年度号,用四位年度数字标识。
6.4类目号,即分类表中的类目号,分至二级类目的填写至二级类目号,分至三级类目的填写至三级类目号。
6.5案卷号,分类的最下位类内排定的案卷顺序号,设至二级类目的在二级类目下排案卷号,设至三级类目的则在三级类目下排案卷号……。案卷号用三位阿拉伯数字标识。
6.6件号,即卷内目录中的文件顺序号,一般采用两位阿拉伯数字标识。
7.档案的排架
一般要按档号进行排架,如库房和柜架条件允许,也可按类目一年代纵向排架。
8.不同裁体档案的分类和标识
8.1其它裁体档案和纸质裁体档案按分类规则统一分类编号组卷,不再另行设置类目,不同裁体的档案在案卷号后边加裁体标识符号。
8.2反映同一内容的不同裁体档案要在各自卷内目录的备注栏中注明。
8.3标识符号
纸质档案不加标识符号。
底图——A
照片——B
录音带——C
录像带——D
影片——E
唱片——F
幻灯片——G
磁盘——H
光盘——J
缩微片——K
……

高等学校档案分类表
(一)简表
----------------------------------------------------------------------------
|类目号 |类 目 名 称||类目号 |类 目 名 称 |
|--------|--------------------||--------|----------------------------|
|01 |党群工作(简称党群)||0208| 监 察 工 作 |
|--------|--------------------||--------|----------------------------|
|0101|党 务 综 合||0209|系、 部 工 作 |
|--------|--------------------||--------|----------------------------|
|0102|组 织 工 作||03 |教学工作(简称教学) |
|--------|--------------------||--------|----------------------------|
|0103|宣 传 工 作||0301| 教 学 综 合 |
|--------|--------------------||--------|----------------------------|
|0104|武 装 工 作||0302| 招 生 工 作 |
|--------|--------------------||--------|----------------------------|
|0105|纪 检 工 作||0303| 学 籍 管 理 |
|--------|--------------------||--------|----------------------------|
|0106|统 战 工 作||0304| 课 堂 教 学 |
|--------|--------------------||--------|----------------------------|
|0107|党 总 支 工 作 ||0305| 实 习 |
|--------|--------------------||--------|----------------------------|
|0108|工 会 工 作||0306| 学 生 论 文 |
|--------|--------------------||--------|----------------------------|
|0109|妇 联 工 作||0307| 学 生 奖 惩 |
|--------|--------------------||--------|----------------------------|
|0110|共 青 团 工 作 ||0308| 教 材 |
|--------|--------------------||--------|----------------------------|
|0111|学 生 会 工 作 ||0309| 毕 业 生 |
|--------|--------------------||--------|----------------------------|
|02 |行政管理(简称行政)||0310| 师 资 |
|--------|--------------------||--------|----------------------------|
|0201|院 务 综 合||04 |科学技术研究工作(简称科研)|
|--------|--------------------||--------|----------------------------|
|0202|人 事 工 作||0401| 科 研 综 合 |
|--------|--------------------||--------|----------------------------|
|0203|总 务 工 作||0402| 学 术 活 动 |
|--------|--------------------||--------|----------------------------|
|0204|保 卫 工 作||0403| 科 研 项 目 |
|--------|--------------------||--------|----------------------------|
|0205|图 书 工 作||05 |基本建设工作(简称基建) |
|--------|--------------------||--------|----------------------------|
|0206|档 案 工 作||0501| 基 建 综 合 |
|--------|--------------------||--------|----------------------------|
|0207|审 计 工 作||0502| 基 建 项 目 |
----------------------------------------------------------------------------
续表
----------------------------------------------------------------------------
|类目号 |类 目 名 称||类目号 |类 目 名 称 |
|--------|--------------------||--------|----------------------------|
|06 |设备仪器工作 ||0907|外籍社团和个人参观考察 |
| |(简称设备) || | |
|--------|--------------------||--------|----------------------------|
|0601|设 备 综 合||0908|外 籍 学 者 讲 学 |
|--------|--------------------||--------|----------------------------|
|0602|设 备 项 目||0909|外 籍 学 者 进 修 |
|--------|--------------------||--------|----------------------------|
|07 |产品工作(简称产品)||0910| 外籍研究生、留学生 |
|--------|--------------------||--------|----------------------------|
|0701|产 品 综 合||10 |财会工作(简称财会) |
|--------|--------------------||--------|----------------------------|
|0702|产 品 项 目||1001|财 会 综 合 |
|--------|--------------------||--------|----------------------------|
|08 |出版工作(简称出版)||1002|会 计 报 表 |
|--------|--------------------||--------|----------------------------|
|0801|出 版 综 合||1003|会 计 帐 簿 |
|--------|--------------------||--------|----------------------------|
|0802|出 版 社 书 稿 ||1004|其 它 |
|--------|--------------------||--------|----------------------------|
|0803|专 著 ||1005|会 计 凭 证 |
|--------|--------------------||--------|----------------------------|
|0804|校 内 刊 物||11 |干部职工档案(简称人档) |
|--------|--------------------||--------|----------------------------|
|09 |外事工作(简称外事)||1101|名 人 档 案 |
|--------|--------------------||--------|----------------------------|
|0901|外 事 综 合||1102|逝 世 人 员 档 案 |
|--------|--------------------||--------|----------------------------|
|0902|国 际 会 议||1103|离退休人员档案 |
|--------|--------------------||--------|----------------------------|
|0903|派出考察研究 ||1104|在 职 干 部 档 案 |
|--------|--------------------||--------|----------------------------|
|0904|派 出 讲 学||1105|在 职 工 人 档 案 |
|--------|--------------------||--------|----------------------------|
|0905|派 出 进 修||1106|临 时 工 档 案 |
|--------|--------------------||--------|----------------------------|
|0906|派出研究生、留学生 ||1107|其 它 人 员 档 案 |
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(二)详表
--------------------------------------------------------------------------------
|类目号 |类目名称| 基 本 范 围 |
|--------|--------|--------------------------------------------------------|
|01 |党 群| |
|--------|--------|--------------------------------------------------------|
|0101|党务综合|01.上级机关针对本校制发的文件 |
| | |02.上级召开的与学校有关的各种会议文件 |
| | |03.上级领导来校视察工作中形成的文件材料 |
| | |04.上级机关对本校各项工作进行检查形成的文件材料 |
| | |05.党代会的文件材料 |
| | |06.党委召开的各种会议材料 |
| | |07.党委会、党委扩大会、书记校长联席会、总支书记等 |
| | | 会议记录(纪要)、决议、决定及讨论的文件 |
| | |08.党委颁发的决定、决议、条例规定、办法、通知、通报 |
| | |09.党委工作计划、总结、报告、情况反映 |
| | |10.全校党委大事记 |
| | |11.党委工作请示与上级批复 |
| | |12.党委各部门及总支的专题报告及经验总结 |
| | |13.党委各部门启用新印章通知(印模) |
| | |14.重要的人民群众来信来访及处理结果 |
| | |15.重要电话记录 |
| | |16.党委成立的临时机构所形成的文件材料 |
| | |17.全校性临时政治活动中形成的有关材料 |
| | |18.关于保密工作的文件材料 |
|--------|--------|--------------------------------------------------------|
|0102|组 织|01.上级关于组织工作的指示、办法 |
| | |02.上级召开的组织工作会议文件 |
| | |03.本校组织工作的请示、报告及批复 |
| | |04.全校组织建设计划总结 |
| | |05.组织工作会议及组织部召开的重要会议记录、纪要、 |
| | | 决定等材料 |
| | |06.党员名册及发展新党员名单 |
| | |07.党员党组织统计年报 |
| | |08.有关入党、转正、延长预备期、退党、取消党员资格 |
| | | 报告、决定、批复 |
| | |09.各总支、支部改选或成立报告及批复 |
| | |10.各总支、支部、优秀党员、先进支部名单及有关材料 |
--------------------------------------------------------------------------------
续表
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|类目号 |类目名称| 基 本 范 围 |
|--------|--------|--------------------------------------------------------|
|0102|组 织|11.关于本校组织机构成立、合并、撤消、更改名称及干 |
| | | 部任免通知、决定 |
| | |12.关于党员状况等问题的专题报告及有关材料 |
| | |13.党费收支情况统计表 |
| | |14.党员组织关系转进、转出介绍信存根 |
| | |15.组织工作大事记 |
| | |16.本校出席全国和省市党代会名单、报告、登记表及发 |
| | | 言材料 |
| | |17.本校关于离休干部的报告、上级批复、名单及颁发 |
| | | “老干部离休荣誉证”名单 |
| | |18.本校干部轮训计划、总结、名单及党课教育材料 |
| | |19.本校党校形成的文件材料 |
|--------|--------|--------------------------------------------------------|
|0103|宣 传|01.上级机关关于宣传工作的指示、办法 |
| | |02.上级召开的宣传工作会议文件 |
| | |03.全校宣传教育、理论的学习计划、总结 |
| | |04.本校宣传工作简报、会议记录及重要通知 |
| | |05.宣传工作大事记 |
| | |06.思想政治工作形成的文件材料(包括干部职工和学 |
| | |生) |
|--------|--------|--------------------------------------------------------|
|0104|武 装|01.上级、本校有关武装工作的规定 |
| | |02.上级、本校关于学生军训通知、规定、计划、总结 |
| | |03.复员、转业退伍军人登记表及统计表 |
| | |04.人防工程方面的文件材料 |
|--------|--------|--------------------------------------------------------|
|0105|纪 检|01.上级机关关于纪检工作的指示、规定 |
| | |02.上级机关召开的纪检工作会议文件 |
| | |03.纪委会议记录及纪委召开的重要会议记录决定 |
| | |04.纪委工作计划、总结、报告、通报及重要通知 |
| | |05.关于党员处分报告、批复、决定及交代、调查材料 |
| | |06.党员的申诉信及复查结论材料 |
| | |07.纪委有关案件报告、函件 |
| | |08.重要的人民来信来访录及调查处理材料 |
| | |09.纪委工作大事记 |
| | |10.党风党纪有关材料 |
--------------------------------------------------------------------------------
续表
--------------------------------------------------------------------------------
|类目号 |类目名称| 基 本 范 围 |
|--------|--------|--------------------------------------------------------|
|0106|统 战|01.召开的统战重要会议、座谈会记录 |
| | |02.本校统战工作计划、总结及落实知识分子政策报告 |
| | |03.本校各民主党派情况登记表、名册及统战对象名单 |
| | |04.知名人士小传 |
| | |05.出席全国、省、市人代会,政协代表会通知名单及推 |
| | | 荐表 |
| | |06.本校统战工作统计表、调查表 |
| | |07.对台工作的文件材料 |
| | |08.有关宗教、少数民族及华侨工作的文件材料 |
| | |09.统战工作大事记 |
| | |10.各民主党派活动中形成的文件材料 |
|--------|--------|--------------------------------------------------------|
|0107|党总支 |01.总支委员会会议记录、纪要、决议、决定总结、报告 |
| | |02.总支、行政联席会议记录 |
| | |03.总支委员会、党支部成立和改选形成的文件材料 |
| | |04.建党、建团工作计划、总结及名单 |
| | |05.关于党员奖惩问题的结论及有关材料 |
| | |06.总支典型问题的调查报告 |
| | |07.本总支先进党支部、优秀党员名单及有关材料 |
| | |08.党风党纪有关材料 |
|--------|--------|--------------------------------------------------------|
|0108|工 会|01.上级工会颁发的规定、办法、指示意见等文件 |
| | |02.本校工会工作问题和请示、报告及上级批复 |
| | |03.本校工会工作计划、总结 |
| | |04.工代、职代大会的文件材料 |
| | |05.工会重要会议记录 |
| | |06.工会经费预、决算报表及使用情况的有关材料 |
| | |07.职工教育的有关材料 |
| | |08.福利委员会名单、规定、条例及福利资金使用情况 |
| | |09.工会工作大事记 |
| | |10.工会主办的简报、通讯等材料 |
| | |11.关于表彰先进集体和个人名单、材料 |
|--------|--------|--------------------------------------------------------|
|0109|妇 联|01.上级颁发的关于妇联工作的规定、办法、指示 |
| | |02.学校妇联工作计划、总结及重要会议记录 |
| | |03.“三八”红旗手、集体及“五好”家庭的有关材料 |
| | |04.妇代会文件及选举结果 |
--------------------------------------------------------------------------------
续表
--------------------------------------------------------------------------------
|类目号 |类目名称| 基 本 范 围 |
|--------|--------|--------------------------------------------------------|
|0109|妇 联|05.上级机关关于计划生育工作的指示规定办法等文件 |
| | |06.学校关于计划生育问题的请示、报告及上级批复与 |
| | | 统计年报 |
| | |07.学校关于计划生育工作的计划总结 |
| | |08.领取独生子女证名册 |
| | |09.学校关于计划生育问题的规定、办法等文件材料 |
|--------|--------|--------------------------------------------------------|
|0110|共青团 |01.上级团组织颁发的规定、指示、通知等文件 |
| | |02.上级团委召开的会议文件 |
| | |03.团委工作计划、总结、报告及上级批复 |
| | |04.团委会议记录 |
| | |05.团代表大会的会议文件材料 |
| | |06.先进团支部、优秀团员名单及有关材料 |
| | |07.团员处分决定、交代调查材料及团员申诉复查结论 |
| | |08.团员团组织统计年报 |
| | |09.团的组织机构、团干部任免报告及批复 |
| | |10.团员名册、入团、离团登记表 |
| | |11.各系团总支工作计划、总结 |
| | |12.团委工作大事记 |
| | |13.团委组织的其它活动形成的文件材料 |
|--------|--------|--------------------------------------------------------|
|0111|学生会 |01.学生代表大会会议材料 |
| | |02.学校学生参加各种学会、社团的名称、名单、章程及 |
| | | 宣言 |
| | |03.学生会工作大事记、工作计划总结 |
|--------|--------|--------------------------------------------------------|
|02 |行 政| |
|--------|--------|--------------------------------------------------------|
|0201|院务综合|01.上级机关颁发的决议、决定、指示、命令、条例、制度、|
| | | 规定、计划等文件 |
| | |02.上级机关召开的与本校有关的会议文件 |
| | |03.上级领导人来校视察、检查工作的讲话、题词等文件 |
| | | 材料 |
| | |04.校务委员会、校长办公会、校长召开的各种会议记 |
| | | 录、纪要、讲话稿 |
| | |05.校庆、开学、毕业典礼等全院性大会报告、上级领导 |
| | | 人讲话、代表发言、纪念品等,重要贺信、贺电 |
| | |06.本校颁发的规定、办法、条例、通知、通报、布告 |
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续表
--------------------------------------------------------------------------------
|类目号 |类目名称| 基 本 范 围 |
|--------|--------|--------------------------------------------------------|
|0201|院务综合|07.本校呈报上级的请示及上级批复 |
| | |08.本校规划、计划、总结、报告 |
| | |09.本校及行政部门启用新印章、停止使用印章的通知 |
| | | 和印模 |
| | |10.上级关于统计工作指示、规定、办法、通知 |
| | |11.本校统计工作的规章制度、综合统计报表 |
| | |12.本校历史沿革、校史、校大事记及本部门大事记 |
| | |13.重要的群众来信来访及处理结果 |
| | |14.本校成立的各种临时机构所形成的计划、总结、报 |
| | | 告、统计材料、重要简报、会议记录等文件材料 |
| | |15.重要电报及电话记录 |
| | |16.全校临时性工作的有关材料 |
| | |17.校内各单位向校长的重要汇报和请示及校长批复 |
|--------|--------|--------------------------------------------------------|
|0202|人 事|01.上级机关关于人事工作的文件材料 |
| | |02.重要的会议记录 |
| | |03.学校人事工作计划、总结、重要报告 |
| | |04.本校管理改革工作报告、总结、规章制度及上级批复 |
| | |05.本校组织机构、人员编制报告及上级批复通知 |
| | |06.本校机构成立、合并、撤销、更改名称及干部任免通 |
| | | 知、决定 |
| | |07.本校教职工及领导干部名册 |
| | |08.重要人民来信来访的处理结果 |
| | |09.本校干部及工资统计年报 |
| | |10.本校人员增减登记表 |
| | |11.本校教工工资调整、改革报告、方案、规定、名册、总 |
| | | 结及上级批复 |
| | |12.本校教职工奖惩材料 |
| | |13.本校教职工离职出国定居报告及公证报告 |
| | |14.本校退休、退职人员登记表 |
| | |15.本校教职工评残、工伤死亡抚恤等文件 |
| | |16.本校教职工参加进修班、培训班及成人教育的名单、 |
| | | 通知 |
| | |17.本校教职工发放奖金及提成工作文件 |
--------------------------------------------------------------------------------
续表
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|类目号 |类目名称| 基 本 范 围 |
|--------|--------|--------------------------------------------------------|
|0202|人 事|18.有关技术职务评聘方面的文件材料 |
| | |19.本校职工转正、定级名单及有关材料 |
| | |20.授予老教师荣誉证书材料、名册 |
| | |21.本校教职工调出介绍信存根 |
| | |22.调进、分配到本校工作的介绍信及报到证 |
| | |23.离休、退休人员管理方面的文件材料 |
|--------|--------|--------------------------------------------------------|
|0203|总 务|01.上级机关下达的有关总务工作的规定、办法、指示、 |
| | | 通知等文件 |
| | |02.上级机关下达的医疗保健、环境卫生、绿化等方面的 |
| | | 文件 |
| | |03.本校食堂、房屋、水、电、运输、电话室、招待所、幼托|
| | | 等管理工作的规定、办法、通知及请示报告、上级批 |
| | | 复 |
| | |04.本校医疗保健、爱国卫生、绿化等问题的规定、通知、 |
| | | 请示及上级批复 |
| | |05.关于房屋维修、加固、翻造、拆迁等问题的请示、报告 |
| | | 及上级批复 |
| | |06.关于房屋分配方案、条例 |
| | |07.总务方面的规章制度等文件材料 |
| | |08.总务工作计划、总结及大事记 |
| | |09.总务其它临时性工作形成的文件材料 |
| | |10.总务对外服务方面的有关材料 |
| | |11.关于房地产方面的文件材料 |
|--------|--------|--------------------------------------------------------|
|0204|公安保卫|01.上级机关下达的有关公安保卫工作的规定、办法、指 |
| | | 示等文件 |
| | |02.本校公安保卫年度工作计划、总结 |
| | |03.公安局、法院判决书、人员处理决定 |
| | |04.案件结案材料及复查材料 |
| | |05.公安保卫工作统计报表 |
| | |06.本校有关公安保卫工作的通知、通报、规定 |
| | |07.消防和综合治理方面的文件材料 |
|--------|--------|--------------------------------------------------------|
|0205|图 书|01.上级关于图书馆工作的通知、规定 |
| | |02.本校图书管理工作的规定、办法、通知 |
--------------------------------------------------------------------------------
续表
--------------------------------------------------------------------------------
|类目号 |类目名称| 基 本 范 围 |
|--------|--------|--------------------------------------------------------|
|0205|图 书|03.本馆工作计划、总结及重要报告 |
| | |04.本馆统计年报 |
| | |05.本馆情况介绍 |
| | |06.本馆与国外来往函件及协议书 |
| | |07.本馆有关书刊处理情况的报告及书刊调拨销毁目录 |
| | | 清册 |
| | |08.图书馆工作大事记 |
| | |09.图书馆编研成果 |
|--------|--------|--------------------------------------------------------|
|0206|档 案|01.上级有关档案工作的规定和通知 |
| | |02.上级召开的与本校档案工作有关的会议文件 |
| | |03.本校档案工作规章制度 |
| | |04.档案工作计划、总结、重要报告及上级批复 |
| | |05.本校召开的档案工作会议文件材料 |
| | |06.档案工作统计报表 |
| | |07.档案馆指南及全宗介绍 |
| | |08.本校档案工作大事记 |
| | |09.档案编研成果 |
| | |10.档案工作的其它材料 |
| | |11.校史、校志工作的有关材料 |
| | |12.校史、志出版物 |
| | |13.校史陈列馆工作有关文件材料 |
| | |14.博物馆工作有关文件材料 |
|--------|--------|--------------------------------------------------------|
|0207|审 计|01.上级领导对审计事项的指示、讲话和批示 |
| | |02.批准的审计项目任务文件 |
| | |03.审计通知 |
| | |04.审计报告和审计机关审定该报告的会议纪要 |
| | |05.被审计单位对审计报告的书面意见 |
| | |06.有关审计事项的请示、报告及上级领导的批复 |
| | |07.审计结论和处理决定及讨论该结论和处理决定的会 |
| | | 议纪要 |
| | |08.与审计结论和处理决定或审计报告所列问题有关的 |
| | | 主要取证材料 |
| | |09.依法作出审计结论和处理决定的法规目录和摘要 |
--------------------------------------------------------------------------------
续表
--------------------------------------------------------------------------------
|类目号 |类目名称| 基 本 范 围 |
|--------|--------|--------------------------------------------------------|
|0207|审 计|10.罚款、没收款、扣缴款和停止拨贷款的通知书和回执 |
| | |11.被审计单位执行审计结论和处理结论的情况报告 |
| | |12.有关本审计项目的情况报告、通报、上级领导的决定 |
| | |13.被审计单位或个人对审计结论和处理决定的申诉 |
| | |14.复审报告及审计机关审定该报告的会议纪要 |
| | |15.申诉单位或个人对复审报告书面意见 |
| | |16.复审结论和处理决定及审计机关讨论该结论和处理 |
| | | 决定的会议纪要 |
| | |17.审计调查报告及其有关文件材料 |
| | |18.以别单位为主、审计机关参加查处事项的有关文件 |
| | | 材料 |
| | |19.项目审计计划、总结、有关本项目计划安排方面的意 |
| | | 见、请示、报告、批复和其它有关材料 |
| | |20.与本项目有关的其它材料 |
| | |21.关于财务大检查方面的文件材料 |
|--------|--------|--------------------------------------------------------|
|0208|监 察|01.上级机关关于监察方面的文件 |
| | |02.本校关于监察方面的规定 |
| | |03.监察工作计划、总结、报告及上级批复 |
| | |04.关于干部的处分报告、批复、决定及交代调查材料 |
| | |05.干部的申诉信及复查结论材料 |
| | |06.监察有关案件的报告、函件 |
| | |07.重要的人民来信来访录及调查处理材料 |
| | |08.监察工作大事记 |
|--------|--------|--------------------------------------------------------|
|0209|系、部类|01.工作计划、总结、改革方案、报告、决定批示和规章制 |
| | | 度 |
| | |02.行政会议记录和决议 |
| | |03.系、部学术委员会、学位委员会会议记录 |
| | |04.系内各类人员的任免、提升决定、通知 |
| | |05.工作大事记 |
| | |06.内部人员调动、调进人员和选留毕业生的决定、名单 |
| | |07.系、部对违纪教职工给予记过以下处分报告及处分 |
| | | 决定 |
| | |08.系授予奖学金学生名单及助学金统计表 |
--------------------------------------------------------------------------------
续表
--------------------------------------------------------------------------------
|类目号 |类目名称| 基 本 范 围 |
|--------|--------|--------------------------------------------------------|
|0209|系、部类|09.系、部重大活动中所产生的文件材料 |
| | |10.系部死亡人员名单、讣告、悼词等文件材料 |
| | |11.系、部主办的各种进修班、短训班计划、名册、总结及 |
| | | 结业证书存根 |
|--------|--------|--------------------------------------------------------|
|03 |教 学| |
|--------|--------|--------------------------------------------------------|
|0301|教学综合|01.上级教育主管机关下达的指令性、指导性文件 |
| | |02.本校参加的上级召开的有关教学方面会议文件 |
| | |03.学校制定的各种教学制度、办法、规定、条例 |
| | |04.教学工作的各种统计表 |
| | |05.本校专业设置、调整、调查情况等报告及上级批复 |
| | |06.教育事业发展规划、教育事业计划报表 |
| | |07.院历 |
| | |08.教学工作的计划和总结及典型教研室教学总结 |
| | |09.教学质量检查和教学质量分析及评估方面的文件材 |
| | | 料 |
| | |10.本校关于评定学位的条例、办法及工作细则 |
| | |11.关于校内外互聘担任教授、研究员、顾问和讲学等事 |

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《合同法》第80条关于债权转让之我见

王 晶①
(东北财经大学 ,辽宁 大连 116023)


[摘要] 我国《合同法》第80条规定:“债权人转让权利的,应当通知债务人。未经通知该转让对债务人不发生效力。”这一条款即是我国当前法律对债权转让制度的具体法律规定。但对于此规定,在司法实践中产生了不同的认识和适用。笔者通过本文对此条规定加以剖析,对我国的债权转让制度提出自己的浅薄认识,以期在司法实践中使债权转让制度能够更合理的实施,发挥其真正的价值。
[关键词] 债权转让;生效要件;通知

一 债权转让
债权是对于特定之人,请求为特定行为(作为或不作为)之权利,即 (债权人)对于他方(债务人),有请求其为一定行为之权利,而他方负有为之之义务。[1]债权转让是指债权人将其债权移转于债务人以外的第三人,此时债权人即为出让人,第三人为受让人。[2]其法律特征如下:第一、债权转让是指在不改变原债权内容的前提下,由原债权人将权利转让给第三人。出让权利的主体是债权人;第二、债权转让的内容是债权人对债务人享有的债权权利;第三、债权转让,受让的主体是特定权利义务关系之外的第三人。而权利相对义务的承载主体是原债务人;第四、债权转让成立,原债权债务人的权利义务关系解除,而受让人作为新债权人与原债务人的权利义务关系成立并生效,债务人对受让人履行债务。

二 我国现行法律关于债权转让的规定
我国1986年颁布的《中华人民共和国民法通则》(《民法通则》)第91条规定:“合同一方将合同权利、义务全部或部分转让给第三人的,应当取得合同另一方的同意,并不得牟利。”
《合同法》第80条规定:“债权人转让权利的,应当通知债务人。未经通知该转让对债务人不发生效力。”诚然《民法通则》对于合同权利转让问题的规定在当时来说是进步的,但到了如今,已不适宜。市场经济强调的是契约自由,尊重人们的自由意志。现行《合同法》的规定既尊重了债权人处分债权的自由,体现了保护和尊重债权人的权利、鼓励交易的原则,符合市场经济规律;也从维护债务人利益出发对债权人转让债权的权利作出适当的限制,“通知”债务人可避免因债务人对合同债权转让不知情而遭受的损害,是科学和合理的。

三 对于我国法律规定的债权转让的认识
(一) 对债权转让“生效”的认识
《合同法》第80条规定:“债权人转让权利的,应当通知债务人。未经通知该转让对债务人不发生效力。”
1 关于何时生效及生效的要件
债权转让的生效时间是指转让合同成立后,合同权利从何时开始由债权人移转于受让人。根据我国《合同法》第80条:“债权人转让权利的,应当通知债务人。未经通知,该转让对债务人不生效力。”对此规定,有人理解为我国《合同法》对债权转让采用‘通知到达生效’原则,也就是对已成立的债权转让协议,债权人未将债权转让的事实通知债务人的,因缺乏法定的生效要件而未生效。也有观点认为,根据法条的字面意思,规定的是“未经通知,对债务人不生效力”,而不是转让合同不生效。这两种理解,即对债务人生效和使转让合同生效,两者产生的法律效果是完全不同的。
合同是否成立,取决于当事人的主观意志,体现的是双方自愿的原则。债权转让协议的当事人,只有债权人(转让人)与受让人,债务人并没有参与订立,其非此合同的当事人。所以,当债权转让的双方当事人意思表示一致时,该合同即成立并生效。而且,通观各国立法及民法理论(德国、法国等),几乎均主张债权之转让,依当事人之间的让与契约或者相应的原因关系,即生债权移转之效力,其间不存在履行行为,但非经通知债务人,对债务人不生效力。对于债权转让协议何时生效的理解,王利明教授的观点亦可为典型代表:“对让与人与受让人之间的债权让与关系而言,是否通知并不是债权让与的构成要件,通知不应当影响债权人和受让人债权让与协议的成立,即一旦当事人之间达成债权让与协议,则该协议在当事之人间发生效力,债权发生移转,任何一方违反协议,应当承担相应的违约责任。[3]
综上,债权转让协议中的“通知”不是债权转让协议生效的要件,债权转让协议自双方订立时起即成立并生效。
2 关于生效的效力
关于债权转让的效力,我们可以分为对内效力和对外效力。所谓对内效力即是发生于债权转让当事人之间的效力;而发生于让与当事人和第三人之间的,则称为对外效力。(1)对内效力具体即是该协议对债权人产生的效力和该协议对受让人产生的效力。债权由转让人(原债权人)转移给受让人,转让人脱离债的关系,受让人取代转让人成为债的关系的当事人,即新的债权人。(2)对外效力即是该协议对债务人(债权人与受让人作为协议的双方当事人)产生的效力。
(二)对债权转让“通知”的认识
《合同法》第80条规定:“债权人转让权利的,应当通知债务人。未经通知该转让对债务人不发生效力。”
1 债权转让通知的价值
合同法设立债权转让的立法本意是及时解决经济纠纷、鼓励交易、促进经济的快速流转。合同法第80条规定“通知”的目的在于一方面尊重债权人对其权利的行使,另一方面维护经济秩序的相对稳定,以债务人得到债权转让的通知的时间为分界点,确认债务人应当履行其偿债义务的对象,确保履行义务的明确有序。
2 通知的国外立法例
为了保护债权人的合法权益,鼓励交易,各国法律均允许债权人转让债权。对于债权转让制度中对“通知”的规定,有三种立法例。一是自由主义。债权人转让债权,不必征得债务人的同意,也不必通知债务人。德国、美国采用此种形式。以《德国民法典》为典型,它规定债权转让仅债权人与受让人之间达成合同即生效,债权立即转移于受让人,[4]即债权转让不以通知债务人为必要,债务人通过其他途径知悉转让的,则债务人必须向受让人履行。二是债务人同意主义。债权的转让必须经债务人的同意才能生效。此种立法由于对债权转让制度设立了严格的限制,使得债权转让制度存在的价值难以体现,基本没有国家所采用。三是通知主义。债权人转让债权,不必征得债务人的同意,但必须将债权转让的事实通知债务人,对债务人有约束力。世界上大多数国家和地区的契约法都采取必须通知主义这一方式。如法国、日本。在此种模式下,债权基于原债权人和受让人之间的合意而发生转让,但此种转让未将转让的事实通知债务人时,对债务人不生效力。[5]通知主义模式既尊重了债权人处分其权利的自由,又照顾了债务人的利益,较为合理。我国《合同法》第80条规定“债权人转让权利的,应当通知债务人。未经通知该转让对债务人不发生效力。”可见,我国立法采用此方式。
3 通知的主体
债权转让非经对债务人的通知,对债务人不生效力,或者说受让人无法向债务人主张,是各国立法之通例。但是否债权人与受让人均可进行通知,各国立法则有所不同。根据我国台湾地区所谓“民法”第297条规定,债权人、受让人似乎均可通知。例第297条第2款规定:“受让人将让与人所立之让与字据提示于债务人者,与通知有同一之效力。”
我国《合同法》第八十条规定:“债权人转让债权的,应当通知债务人。未经通知,该转让对债务人不发生效力。”对其中通知“主体”应当如何理解,在实践中也产生了一定的分歧。一种意见认为,只能由债权人进行通知;另一种意见认为,债权人和受让人作为债权转让协议的当事人,均可进行“通知”。先行《合同法》确实没有规定只有债权人才能成为通知主体,笔者认为这不是由于法律条文不够严谨,而是由于行使将债权转让的客观事实通知债务人的权利,使债权转让的结果通过通知行为这一条件事实的成立,对债务人发生法律效力,没有规定必须由债权人进行通知的必要,也就是说受让人可以对债务人为债权转让的通知,并且可以对债务人发生法律效力。认为“债权人必须将债权转让的事实通知债务人,受让人只有在债权人履行通知义务后,才和债务人存在债权债务关系”的观点是没有法律根据。原因在于:
首先,从债权转让制度本身设立的法律价值看,债权转让的重要价值在于促进债权的自由流通,繁荣市场经济。在债权价值功能日益重要的现代经济社会,各国法制莫不以加强对受让人安全地位的保护作为立法的重要价值取向。而此时,若仅将债权人作为“通知”发出的唯一主体,将导致受让人的债权实现处于不确定的状态,合同的目的能否实现也是不确定的,这将对受让人的安全地位造成严重威胁。其负面效果是,即使债权转让协议的双方订立了债权转让协议,但债权能否转让完全取决于债权人。那么试问,此时受让人对转让债权的实现又能有多大程度的期待呢?那么又会有哪个受让人愿意订立债权转让协议实现债权呢?债权转让制度的价值又何在呢?这显然是逆潮流而动,是不可取的。
其次,从权利平衡角度出发,若债权转让通知的主体仅仅是债权人,则会导致债权人拥有单方决定受让人债权能否得到实现,何时实现的权利。例如,若债权人是“通知”发出的唯一主体,由于债务人本身不受该债权转让协议的约束,而只受债权人“通知”的约束,即受让人能否实现债权转让协议的权利,则完全取决于债权人“通知”行为的能否实施,若债权人不进行通知,此时受让人的权利如何实现和保护呢?若债权人没有履行通知义务时,那么为了受让人的利益,受让人也可以进行通知。否则,受让人债权利益的实现将直接受限,受让人只能通过司法途径寻求权利救济,使受让人陷入许多的诉讼之中,这对受让人来说是不经济的,风险也是很大的,也会导致受让人不愿意接受转让的债权,债权转让制度的存在和价值将受到质疑。因此,笔者认为应当认可受让人在债权人未进行通知的情况下,自行通知。
再次,若债权人为“通知”发出的唯一主体,在债权人由于非主观上原因不履行通知义务,而是客观上不能履行该义务(如失踪、死亡等情况)情况下,如何保证受让人的债权得以实现呢?按照合同法的规定来理解,“通知”的履行主体是债权人,受让人并没有权利进行通知,但是,债权人是否履行通知义务却直接关系到受让债权能否对债务人发生效力。因此笔者认为,从保护受让人的角度出发,如果债权人没有履行通知的义务,那么为了受让人自身的利益,受让人可以依其与债权人双方的协议直接对债务人予以“通知”, 以确保协议的债权得以实现。否则,在受让人与债权人达成合意并已经支付对价的情况下,如果债权人不进行“通知”将直接妨碍受让人利益的实现。受让人将陷入更多的官司中,而过多的诉讼对受让人来说风险太大。
对于此种情形,也有人提出此时债权人处于特殊的状况中,债务人根本无法判断债权转让协议的具体效力,可能造成债务人不应有的损失。例如若该债权转让协议无效,债务人在不知情的状况下向受让人履行了债务,但同时债务人对出让人的债务由于该协议的无效而仍然存在,那么债务人仍然需要向债权人履行原债务,那么此时债务人可能履行两次债务,对债务人是不是不利呢?笔者认为,该种状况是不存在的。债务人根据债权转让协议向受让人履行债务,该债务即消灭;即使债权转让协议无效,但作为债务人在确有足够理由相信债权协议有效的情况下(如经公证的协议,经债权人同意披露的协议),履行了该债权,那么作为善意第三人的债务人之债务即消灭。此种情形即可通过债权表见让与(类同于表见代理)制度对债务人的利益予以保护。债权表见让与,是指只要债务人接到了债权转让通知,即使债权人并未实际转让或转让无效,债务人以为债权转让协议已生效而依通知向受让人履行债务,这种行为即视为有效,其债务消灭。此时,债务人向谁履行,履行多少债务,均以其所接到的“通知”为准,法律保护债务人对通知的合理信赖,不要求债务人一定知晓债权转让协议,了解协议内容。债务人只要善意? 匾雷?猛ㄖ?男屑词芊?杀;ぃ?词购贤?扌д?袢艘嘤锌赡芟蚴苋萌寺男校?耸闭嬲??ㄈ酥荒芟蚴苋萌饲肭蟛坏钡美?祷埂U?ū砑?糜牖岵??韵碌姆?珊蠊?海ㄒ唬┮蛭??袢擞欣碛上嘈攀呛戏ㄓ行У氖苋萌耍?蚨??湎蚴苋萌说穆男行形?戏ㄓ行В唬ǘ?┱?袢舜诱?ㄕ?窆叵抵型焉沓隼矗?脑纪瓯虾螅?悴辉偈钦?ㄕ?窆叵抵械笔氯耍唬ㄈ?┒杂谡?ㄗ?萌擞胧苋萌酥?涞娜ɡ?逦窆叵担?绻?谜?ㄗ?眯?橛行В?苋萌顺晌?碌恼?ㄈ耍?敲凑?ㄈ糜胄形?闶敲袷路?尚形?患偃缯?ㄈ瞬⑽唇??ㄈ糜胧苋萌耍?潞笠参醋啡希?敲此?侵?涞墓叵凳视妹穹ㄖ械牟坏钡美??Φ苯?〉玫牟坏崩?娣祷故芩鸷θ耍?实谌?擞???娣祷垢??ㄈ耍患偃缯?ㄈ说恼?ㄗ?眯形?粑扌Щ蚩沙废?那樾蔚模?敲锤?荨逗贤?ā返?SPAN lang=EN-US>58条的规定了合同无效或被撤销后,“因该合同取得的财产,应予返还;不能返还或没有必要返还的,应折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此受到的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任。”
总之,对于债权转让,如果债权人和受让人均可进行通知,不但能保护债权人转让债权的自由,也使得受让人的债权得以实现。在商品经济飞速发展的今天,债权转让可以被广泛的采用,加快债权的流转,有利于鼓励交易,加快市场经济的发展,也是符合市场规律的。
4 通知的效力
对于债权转让制度,当前大多数国家采用的是自由主义或通知主义,这两种立法模式虽然是不同的,但有一点却是相同的:即严格区分转让对债权人、受让人的生效和对债务人的生效。对债务人不生效或不能对抗债务人均不能否认债权转让合同未生效。可见,从法律渊源看,从来没有法律把债权转让通知当作债权转让协议生效要件的。债权转让通知,其功能在于合理平衡债权自由转让与债务人利益保护之间的矛盾,发挥一种公示对抗的作用以兼顾债权交易的自由价值和安全价值。其“通知”的效力具体表现为:首先,“通知”使债务人知悉了债权人转让债权事实;其次债权人与债务人的债权债务关系解除,债务人不再向原债权人承担履行义务;最后债务人得向新债权人履行债务,受让人取代原债权人的地位。所以,切不可小视债权人转让债权的通知,此是债权转让协议价值实现的关键。这也是我国合同法采用通知主义原则的精髓。
综上,受让人与债权人之间订立债权转让协议,该协议即成立并生效,对双方当事人(债权人和受让人)有约束力。但对债务人,非经“通知”不产生约束力。通知发出的主体既可是债权人,也可是受让人。

参考文献
[1]史尚宽.债法总论[M].北京:中国政法大学出版社,2000,724页.
[2]王泽鉴.民法总则[M].北京:中国政法大学出版社,2001.
[3]梁慧星.中华人民共和国民法典草案建议稿[C],第790条.
[4]梁慧星.民法总论[M].北京:法律出版社,1996.
[5]王利明.合同法研究(第2卷)[M].北京:中国人民人学出版社,2003,230页.
[6]刘得宽.民法诸问题与新展望[M].北京:中国政法大学出版社,2002.
普通医生拿回扣是否构成犯罪

潘为


医生开处方拿回扣非常普遍,是公开的秘密,社会危害性是不言而喻的,由于我国法律规定不明确,导致对这类行为查处不力,非常混乱,有的地方认定为受贿罪予以处罚,有的地方则不认为是犯罪而只作行政处罚。比如2006年1月27日,河北省顺平县法院对该县医生集体收受药品回扣案作出一审判决,包括内二科正副主任在内的六名医生被判犯有受贿罪,同时顺平县法院认定本案中的四名药品推销人员均构成行贿罪。又如2004年浙江瑞安市检察院查出了瑞安市人民医院56名医生收取了110万元药品回扣,最后只对几个担任行政职务的医生定罪判刑,绝大多数的医生只受到了行政处罚。现实中,尽管很多地方查出了不少医生回扣问题,但真正能受到法律制裁的只有部分担任领导职务的医生,对于没有领导职务的普通医生由于主体身份问题,处理不一。
一、普通医生是否为受贿罪主体的三种基本观点
在刑法学界,对于国有医院的普通医生开具处方收受回扣的行为是否构成受贿罪,国有医院的普通医生是否属于我国刑法第93条规定的国家工作人员存在争议,归纳起来有三种观点:
(一)否定普通医生为受贿罪主体的观点
普通医生受贿在我国刑法中没有明确规定,并且普通医生不属于刑法意义上的“从事公务”的国家工作人员,因而不能够成为受贿罪的主体。理由如下:
1、我国刑法第九十三条第二款规定,国有事业单位中“从事公务”的人员才是国家工作人员。刑法意义上的“从事公务”是指从事组织、领导、监督、管理国家公共事务的活动。公务活动的本质是一种管理活动,具有国家权力性和管理性。医生的处方权只是其从事业务活动的一种资格,就如同教师持有教师证一样,处方行为其本身是一种技术、服务性质的活动,不具有权力性和管理性。因此普通医生开处方不是“从事公务”,不属于刑法意义上的国家工作人员,不能成为受贿罪的主体。但是如果是医院的院长、科室主任、科长等具有行政职务的人员实施了收受回扣的行为,则当然构成受贿罪。
2、法无明文规定不为罪,普通医生开处方收回扣是否构成受贿罪应当遵循罪刑法定原则。不可否认,利用处方权收受回扣的行为有较大的社会危害性,但是定罪不能只看行为的社会危害性。如果法律没有规定和规定不明,社会危害性再大也不能定罪。只能通过新的立法或司法解释来解决争议,在没有相关的法律出台前只能依照行政法律法规进行处理。
(二)肯定普通医生为受贿罪主体的观点
肯定说认为,处方权是医院药品管理权的延伸,医生的处方行为对国有医院的药品销售和法律责任有直接的影响,属于“从事公务”。有处方权的医生属于刑法意义上的国家工作人员,其在开处方过程中收受回扣,符合我国刑法第385条的规定,构成受贿罪。其理由如下:
1、处方权是医院药品管理权的延伸。国有医院对药品的管理包括:采购、保管、销售等环节,其中销售环节包括处方开药、药房配药、病人用药。而药房是根据处方销售药品,因此对药品销售起决定作用的是医生的处方。
2、处方行为虽是一种技术性活动,但同时也具有管理性。医生诊断病情后,根据处方权,有权在不同类型的药品中进行选择,并决定用药量的多少,进而影响医院药品销售和管理,因此具有一定的管理性。
3、从法律责任上看,国有医院对医生的处方行为所造成的后果承担法律责任,医生代表国有医院开具处方,既是医生的专业技术活动,也是一种职务行为,因此属于“从事公务”。
(三)认为普通医生收受回扣构成非国家工作人员受贿罪的观点
此说认为,虽然国有医疗卫生部门是国有事业单位,但并不是该单位中所有的工作人员都是国家工作人员,象那些无任何行政职务的普通医师,由于他们并不从事公务,因此不符合刑法关于国家工作人员的规定,不能成为受贿罪的主体。新出台刑法修正案(六)及相关司法解释将原刑法第163条规定的公司、企业人员受贿罪的主体由“公司、企业的工作人员”扩大为“公司、企业或者其他单位的工作人员”,我国目前的国有医院并不是完全由财政拨款,一般都是自负盈亏,其运作近似于企业。因此,对于普通医生利用手中的处方权收受回扣的行为,应当以公司、企业人员受贿罪定罪处罚。
二、普通医生应为受贿罪主体的理由
不难看出,以上三种观点的主要分歧在于对“公务”的认定标准不同,对“公务”的不同理解导致不同的结论,公司、企业人员受贿说也是建立在否定说关于公务的认定的基础上的。笔者认为如果按照第一种观点普通医生开处方拿回扣不是从事公务,那么担任行政职务的医生开处方拿回扣同样也不是从事公务,因为担任行政职务的医生并不是利用其担任的行政职务上的便利而收受回扣的,根据我国刑法如果没有利用职务上的便利是不构成受贿罪的,因此第一种观点在逻辑上存在问题。而第三种观点中所称的“其他单位”涵义过于广泛,其到底是指“其他非国有单位”还是指“其他所有单位” 仍存在争议,有待相关立法或司法解释予以明确。
笔者认为应该辩证的来看待医生的处方权,其兼有公务和技术服务活动的双重属性,将此割舍开来的任何一种观点都有失偏颇。
1、医生的处方行为属于从事公务
所谓公务,《现代汉语词典》中解释为“关于国家或集体的事务”,一般认为从事公务是指从事组织、领导、监督、检查、执行管理性的公共事务的活动,刑法意义上的“公务”,具有以下三个特征:
(1)权力性。公务总是和一定的权力、职务相联系,是一种行使国家或公共权力的活动,没有公共权力性的活动不是公务。处方权是国家法律赋予医生的,针对不特定的广大人民群众的公共卫生健康的诊断、治疗权,是一种法定的权力。国家对公共卫生事务的管理主要是通过医生的处方权来具体实现,因此医生的处方行为具有“公务行为”所要求的权力性。
(2)管理性。公务行为必须表现为组织、领导、监督和管理性质的活动,不是具体的劳务、服务和技术活动。如果行为人从事的不是管理性的活动,则不能视为国家工作人员。医生开处方既具有技术性,同时也具有管理性。医生的处方行为对医院的药品销售具有决定
性的影响,医生的处方权是医院药品管理权的延伸。
(3)职能性。公务活动一般是由具有一定职务的工作人员,依照法律、法规和规章的有关规定进行的。职务是职权和职责的统一。包括对涉及人、财、物、事各种事务的决定权、决策权、监督权、调查权、处置权、办理权等等。其一切权力都直接、间接来自于国家,即表现为公共权力的直接运用。公务活动表现为职能性的管理活动。医生的处方权是一种法定的权力,这种权力的取得必须经过医院严格的审批程序,只有取得医师执照的医生才能具有。国有医院作为公益性的国有事业单位,其医生代表医院开具处方,医院对医生的处方行为所造成的后果必须承担法律责任,因此医生的处方行为是一种典型的职务行为,具有公务活动所要求的职能性。
2、医生收受回扣构成犯罪的法律依据
我国《执业医师法》第27条规定:医师不得利用职务之便,索取、非法收受患者财务或者牟取其他不正当利益。该法第37条第10项规定,实施上述行为,构成犯罪的,依法追究刑事责任。我国《反不正当竞争法》第八条规定:经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。在账外暗中给予对方单位或者个人回扣的,以行贿论处;对方单位或者个人在账外暗中收受回扣的,以受贿论处。可见,从立法机关的立法本意来看,医生的医疗行为属于职务行为,利用职务行为索要贿赂的,构成贿赂犯罪。虽然《执业医师法》和《刑法》是两部性质完全不同的法律,前者是对执业医师进行管理的行政法,不能直接作为定罪依据,但是在法制统一的大前提下,这两部法律的基本精神之间至少不能互相冲突。因此,过于孤立地强调刑法中的犯罪规定,而不考虑其他法律的内容,是不符合法制的基本原则的。
综上所述,对于国有医院的普通医生开处方收受回扣的行为应该认定为受贿罪,而且在过去的司法实践中我们也是一直将这种行为作为犯罪处理的。虽然随着社会的发展,医生的处方行为越来越趋向社会性,但是我们必须同时认识到“公务”的含义随着政治经济体制改革也在发生变化。随着政府权力的下放,很多社会组织承担起了一定的社会管理职能,公务行为逐渐分化为政府行政管理、市场经济管理和社会公共管理三部分。比如说很多社会管理组织的工作人员的行为与现在的公务员行为相距甚远,其已不再具有完全的“行政性”,而更突出的是其“服务性”。因此在判断医生的处方行为时,不应生搬硬套简单的将其看成是一种技术性、服务性或者劳务性的行为,而应该综合考虑各方面的因素后进行认定。比如说现在的国有企业管理人员,其行为更多的是一种市场经营行为,也无多少公务性可言,但是司法实践中对他们收受回扣仍按受贿罪处理。近日受到社会高度关注的邯郸农行金库失窃案中,两名主犯任晓峰和马向景作为金库保管员,虽然他们从事的工作从本质上讲是一种劳务,但是考虑到其工作职责的重要性和犯罪行为的社会危害性,法院仍然将两人认定为国有银行中从事公务的人员。
三、几点立法建议。
  尽管目前司法实践中对国有医院的普通医生利用处方权收受回扣的行为是否构成受贿罪存在争议,但应当看到,该行为具有较大的社会危害性,人民群众的反映十分强烈,除用行政法规予以规范外,有必要在刑法或者司法解释中明确将其规定为犯罪。笔者在认真考察、调研的基础上,提出以下几点立法建议:
  1、在刑法总则中,对国家工作人员的概念进行修改。具体的作法是,参考借鉴中国政府于2003年12月10日签署加入的第一项全球性的反腐败法律文件《联合国反腐败公约》中有关公职人员的定义,该公约规定,“公职人员包括依照缔约国本国法律的定义和在该缔约国相关法律领域中的适用情况,履行公共职能,包括为公共机构或者公营企业履行公共职能或者提供公共服务的任何其他工作人员”。我国刑法也应引入此 “公职人员”的概念作为贪污贿赂类、渎职类犯罪的主体,这样不仅能弥补现有的法律缺陷,也能使我国法律进一步与国际接轨,加大反腐败的力度,这对于加强我国同世界范围内的反腐败协作具有重大意义。
  2、对刑法修正案(六)作进一步解释。全国人大常委会审议通过的刑法修正案(六)中扩大了商业贿赂犯罪的主体,将刑法第163条中公司、企业人员受贿罪主体由“公司、企业的工作人员”扩大为“公司、企业或者其他单位的工作人员”。这里所称的“其他单位”应作进一步的立法解释或司法解释,明确将医院、学校等从事社会公共事务的单位纳入经济犯罪处罚范围,使司法人员在办理此类案件过程中有法可依。